Статутний фонд з 1 січня 2004 року

Як відомо, на сьогодні вказівки щодо принципів та необхідних умов формування статутного фонду господарських товариств містяться лише в Законі України «Про господарські товариства» від 19.09.91 р. № 1576-XII, зі змінами та доповненнями (далі – Закон про господарські товариства). Так, стосовно акціонерних товариств (закритих – ЗАТ і відкритих – ВАТ) ключовою можна вважати таку вказівку статті 24 цього документа: «...статутний фонд акціонерного товариства... не може бути менше суми, еквівалентної 1250 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, діючої на момент створення акціонерного товариства», а стосовно товариств з обмеженою відповідальністю (ТОВ) і товариств із додатковою відповідальністю (ТДВ) – статті 52: «...створюється статутний фонд, розмір якого повинен становити не менше суми, еквівалентної 100 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, діючої на момент створення товариства...». Стосовно інших можливих видів господарських товариств (повного та командитного) Закон про господарські товариства узагалі не передбачає жодних обов'язкових до дотримання мінімальних розмірів статутного фонду. Це, мабуть, усе, що можна знайти в чинному законодавстві України щодо основних принципів формування статутного фонду господарських товариств. Причому слід зауважити, що нові кодекси не скасовують Закон про господарські товариства, тобто зазначені норми діятимуть паралельно з нормами ЦКУ та ГКУ.

Спираючись на наведені формулювання Закону про господарські товариства, можна стверджувати, що зазначені вартісні мінімуми «працювали і працюють» лише на етапі створення АТ, ТОВ чи ТДВ, що, до речі, підтверджується існуючими сьогодні АТ, ТОВ і ТДВ, статутні фонди яких, зареєстровані в періоди різних вартісних вимог до їх мінімуму, являють собою такі ж різні, а іноді просто непорівнянні суми. Звичайно, завжди є можливість збільшити статутний фонд із власної ініціативи, але чи завжди це необхідно: хто сьогодні дивиться на підприємство крізь призму величини його статутного фонду? В оцінці конкретного підприємства сьогодні це скоріше формальний, ніж реальний показник. Мабуть, з метою ліквідації такого неправильного підходу до категорії статутного фонду з 1 січня 2004 року на законодавчому рівні буде введено спеціальний механізм коригування його величини залежно від стану АТ, ТОВ чи ТДВ – вартості його чистих активів за підсумками фінансового року. Більше того, з 1 січня 2004 року діятиме інститут ліквідації АТ, ТОВ і ТДВ, розмір чистих активів (а вслід за ними – і розмір статутного фонду) яких стає менше законодавчо встановленого для певної форми товариств мінімального розміру статутного фонду.

«Дух» закону, або... УФ на варті інтересів кредиторів

Статутний фонд підприємства – це, мабуть, «найтемніша» категорія в чинному законодавстві України. У нових кодексах, зокрема в ЦКУ, законодавець спробував цю ситуацію виправити. І треба визнати, все вийшло досить чітко: законодавчі вимоги та умови формування статутного фонду (в термінах ЦКУ – статутного капіталу) товариства зумовлюватимуться самою сутністю форми цього товариства, а саме фундаментальними принципами у відносинах такого товариства з кредиторами. Так, якщо повному та командитному товариствам властива відповідальність їх учасників за зобов'язаннями товариства всім своїм майном, то зрозуміло, що для цих товариств необхідність у формуванні додаткового «забезпечення» у вигляді статутного капіталу відпадає сама по собі. А ось для товариств, що «обмежують» кредиторів у їх гарантіях (АТ, ТОВ, ТДВ), таке «забезпечення» у вигляді статутного фонду розміром не нижче певної суми є дійсно необхідним. І це, звичайно ж, має бути статутний фонд не в тому вигляді, в якому він сьогодні реально існує на практиці, абсолютно не виконуючи своєї функції.

Стосовно статутного капіталу АТ, ТОВ і ТДВ новий Цивільний кодекс України встановлює три принципові моменти:

1. Статутний капітал визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів. Чому мінімальний, пояснює новий механізм коригування статутного фонду залежно від вартості чистих активів товариства за підсумками фінансового року.

2. Розмір статутного капіталу АТ, ТОВ чи ТДВ не може бути менше розміру (більше – будь ласка), установленого законом. Тут явно мається на увазі Закон про господарські товариства, який, ще раз підкреслимо, ніхто не збирається скасовувати.

3. У процесі подальшої діяльності АТ, ТОВ чи ТДВ, турбуючись про підтримання на належному рівні гарантій власних кредиторів, повинні чітко відстежувати паритет між величиною зареєстрованого статутного фонду і реальною вартістю своїх чистих активів, а також стежити за тим, щоб під час таких коригувань величина статутного фонду «в прив'язці» до вартості чистих активів не опускалася нижче встановленого законом мінімуму. У формулюваннях ЦКУ це має такий вигляд. Якщо після закінчення другого або кожного наступного фінансового року діяльності товариства (АТ, ТОВ чи ТДВ) вартість його чистих активів виявиться менше статутного капіталу, товариство зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу (судячи з усього, мається на увазі необхідність повідомлення про це всіх кредиторів товариства, які у зв'язку з цим набувають спеціальних прав) і зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку. При цьому для ТОВ і ТДВ є можливим уникнути необхідності в такому оголошенні та/або безпосередньо у зменшенні статутного фонду, за умови, що учасники приймуть рішення про внесення додаткових внесків. А ось для АТ таку можливість (прийняття рішення про внесення додаткових внесків, що звільняє від необхідності провадити зменшення статутного фонду) ЦКУ не передбачає. І нарешті, якщо вартість чистих активів АТ, ТОВ або ТДВ стає менше визначеного законом мінімального розміру статутного капіталу, то згідно з ЦКУ товариство підлягає ліквідації.

Звідси можна зробити принаймні кілька важливих висновків.

Для того щоб новий механізм ЦКУ працював, необхідно, щоб на законодавчому рівні було встановлено фіксований мінімальний розмір статутного фонду в конкретній сумі для АТ, ТОВ і ТДВ, без прив'язки до будь-якого періодично та істотно змінюваного показника, яким сьогодні є мінімальна заробітна плата. Необхідно, щоб усі АТ, ТОВ і ТДВ мали статутний фонд не нижче встановлених законом фіксованих сум; щоб лише одна згадка про форму товариства дозволяла судити про його «вагову категорію». Отже, новий механізм ЦКУ разом із нормами Закону про господарські товариства має розставити все на свої місця, тобто провести майнову градацію підприємств: АТ нарешті буде перетворено на форму, яка «по кишені» лише великим підприємствам, а повсюдно поширені сьогодні АТ зі статутним фондом у кілька десятків тисяч гривень, мізерним штатом і виручкою будуть змушені або ліквідуватися, або реорганізуватися у більш «легкі» форми. Ці ж принципи діятимуть і стосовно ТОВ і ТДВ, щоправда, з нижчими вартісними вимогами до їх статутного фонду. Таким є «дух» закону.

Дотримуючись цих принципів, можна стверджувати, що нові «статутні» норми ЦКУ, безумовно, передбачають відповідні зміни до Закону про господарські товариства, зокрема, зміни, що встановлюють нові фіксовані розміри статутного капіталу АТ, ТОВ і ТДВ. До речі, стосовно статутного фонду ТОВ і ТДВ перший крок у цьому напрямку вже зроблено: 28 серпня 2003 року у Верховній Раді зареєстровано проект Закону України «Про внесення змін до статті 52 Закону України «Про господарські товариства» № 4064, автори якого пропонують установити мінімальний розмір статутного фонду ТОВ і ТДВ у сумі 20 тис. гривень. Для АТ у межах нового Закону «Про акціонерні товариства», проект якого вже давно «припадає пилом» у Верховній Раді, мінімальний розмір статутного капіталу передбачається встановити в сумі, еквівалентній 10 тисячам євро за офіційним обмінним курсом Національного банку України на день державної реєстрації товариства.

Однак очікувати цих змін, судячи з усього, треба буде ще довго, у зв'язку з чим виникає цілком закономірне запитання: чим конкретним з 1 січня 2004 року обернуться норми ЦКУ для вже діючих АТ, ТОВ або ТДВ? Чи необхідно буде збільшувати статутний фонд АТ до діючих у 2004 році 1250 мінімальних зарплат, а статутний фонд ТОВ і ТДВ – до діючих у 2004 році 100 мінімальних зарплат?

«Буква» закону, або... Поки що нічого страшного

Схоже, що в цьому разі має місце той рідкісний випадок, коли недоопрацювання вітчизняного законодавства стають, що називається, «лише до пуття». Так, згідно зі статтями 144, 151, 155 ЦКУ розмір статутного капіталу АТ, ТОВ або ТДВ не може бути менше розміру, встановленого законом. Безперечно, ця вказівка стосується вже діючого підприємства. Закон же про господарські товариства, на який у цьому випадку посилається ЦКУ, поки що встановлює мінімум статутного фонду АТ, ТОВ і ТДВ виключно на етапі його створення – у прив'язці до розміру мінімальної заробітної плати, встановленої на момент створення товариства. Іншого розміру та порядку його розрахунку на сьогодні просто немає. Тому, використовуючи це посилання, можна стверджувати, що принаймні на сьогодні діючі АТ, ТОВ і ТДВ не зобов'язані приводити власний статутний фонд до будь-якої єдиної суми.

При чинній на сьогодні редакції Закону про господарські товариства навіть в умовах дії ЦКУ різний за величиною статутний фонд для товариств однієї форми (наприклад, АТ) буде законним. У цьому питанні ЦКУ не вніс нічого нового до того, що вже визначено Законом про господарські товариства: необхідно лише стежити, щоб розмір зареєстрованого статутного фонду не опускався нижче за його мінімальну суму, розраховану на момент створення товариства. У зв'язку з цим, напевно, незайвим буде пригадати хронологію законодавчих вимог до статутного фонду АТ, ТОВ і ТДВ (див. таблиці 1 і 2).

Таблиця 1

Вимоги до величини статутного фонду АТ, ТОВ і ТДВ,
установлені Законом про господарські товариства

Таблиця 2

Законодавчо встановлений розмір мінімальної заробітної плати

____________
* У зв'язку з проведенням в Україні грошової реформи.

Значно цікавішим є питання щодо коригування статутного фонду відповідно до вартості чистих активів товариства, необхідність проведення якого може стати реальністю вже за даними річної фінансової звітності за 2003 рік. Тут необхідно відзначити кілька принципових моментів.

По-перше, у ЦКУ йдеться про показник чистих активів, розрахований виключно за підсумками фінансового року (за підсумками річної фінансової звітності). Нагадаємо, що Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 19 «Об'єднання підприємств», затверджене наказом Мінфіну України від 07.07.99 р. № 163, зі змінами та доповненнями, визначає чисті активи як активи підприємства за вирахуванням його зобов'язань. Інакше кажучи, чисті активи – це не що інше, як власний капітал підприємства.

По-друге, показник вартості чистих активів підприємства підлягає порівнянню з вартістю статутного фонду, зареєстрованого в установленому порядку та зазначеного в його установчих документах.

По-третє, перевищення вартості чистих активів над величиною статутного фонду ні до чого не зобов'язує. Зобов'язує якраз протилежне: товариство має здійснити зменшення свого статутного фонду в установленому порядку до величини чистих активів, але, звичайно, лише в тому випадку, якщо «є куди» зменшувати, тобто в результаті такого зменшення статутний фонд не повинен стати менше його величини, зафіксованої при створенні товариства. При цьому згідно з нововведеннями ЦКУ зменшення статутного капіталу АТ, ТОВ або ТДВ «допускається після повідомлення в порядку, встановленому законом, усіх його кредиторів. У цьому випадку кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків». Зауважимо, що на сьогодні згаданий порядок повідомлення кредиторів товариства на законодавчому рівні ще не встановлено, у зв'язку з чим можна рекомендувати процедуру, що застосовується в судовій практиці, – направляти відповідні повідомлення листом з описом вкладення та повідомленням про вручення. Що стосується ТОВ або ТДВ, то вони можуть уникнути необхідності зменшення статутного фонду, прийнявши рішення про здійснення додаткових внесків, що, за ідеєю, перекривають своєю вартістю необхідне зменшення статутного фонду (хоча в ЦКУ цієї умови й немає). Судячи з усього, таке рішення може бути прийнято в будь-який момент до реєстрації змін до статуту, пов'язаних з обов'язковим зменшенням статутного фонду. Утім, сенс цієї «пільги» не зовсім зрозумілий: прийнявши рішення про здійснення додаткових внесків і в результаті цього збільшивши статутний фонд і активи на ту саму суму, ТОВ або ТДВ аж ніяк не позбавляється розходження між вартістю чистих активів та величиною статутного фонду, у зв'язку з чим за підсумками наступного фінансового року знову-таки буде зобов'язане зменшити свій збільшений статутний фонд, привівши його у відповідність до чистих активів. Щоправда, можна знову прийняти рішення про здійснення додаткових внесків...

А ось АТ подібної «пільги» позбавлено, у зв'язку з чим воно, мабуть, зобов'язане здійснити процедуру відповідного зменшення статутного фонду незалежно від будь-яких інших рішень загальних зборів акціонерів. А таке невідкладне зменшення, у свою чергу, може загрожувати АТ ліквідацією, якщо буде порушено мінімум, розрахований на момент створення товариства. Однак навіть із цієї ситуації, на наш погляд, є вихід.

Якщо необхідно зберегти підприємство у формі АТ, можна скористатися тим, що конкретного терміну, протягом якого має бути зменшено статутний фонд, ЦКУ не визначає. За логікою, таке зменшення можна «здійснювати» протягом усього періоду до складання фінансової звітності наступного року. Таким тривалим періодом можна скористатися, щоб здійснити «випереджаюче» збільшення¹¹ статутного фонду, тобто ще до реєстрації зменшення статутного фонду здійснити реєстрацію його збільшення на суму, яка забезпечить підтримання величини статутного фонду на належному рівні.

Дещо відступивши від теми, зауважимо: плануючи таке збільшення, не слід забувати і про можливість його «безвнескового» здійснення, доступного, втім, не для будь-якого АТ. Ідеться про можливість збільшення статутного фонду АТ у зв'язку з індексацією основних фондів згідно з Положенням про порядок реєстрації випуску акцій акціонерного товариства при збільшенні статутного фонду у зв'язку з індексацією основних фондів, затвердженим рішенням ДКЦПФР від 17.03.2000 р. № 25.

Нагадаємо, що цим документом за акціонерними товариствами, які провели індексацію балансової вартості основних фондів відповідно до постанов Кабінету Міністрів України, закріплено право (саме право, а не обов'язок) збільшення статутного фонду на суму, що не перевищує суму індексації балансової вартості основних фондів, зменшеної на суму індексації зносу щодо них. Тут мається на увазі тільки та індексація балансової вартості основних фондів, яку було проведено АТ відповідно до постанов КМУ. Така індексація передбачалася:

– станом на 1 травня 1992 року – спільним листом Мінстату, Мінекономіки та Мінфіну України від 15.05.92 р. № 07-06/41, 32-14/6, 07-301, прийнятим на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 07.05.92 р. № 229;

– станом на 1 серпня 1993 року – постановою Кабінету Міністрів України від 03.08.1993 р. № 598;

– основних фондів (крім житла) станом на 1 січня 1995 року – постановою Кабінету Міністрів України від 17.01.95 р. № 34;

– основних фондів (крім житла) станом на 1 квітня 1996 року – постановою Кабінету Міністрів України від 16.05.96 р. № 523.

Збільшення статутного фонду у зв'язку з індексацією основних фондів не потребує додаткових внесків (вкладів) з боку інвесторів (тобто активи товариства не збільшуються) і може здійснюватися шляхом:

1) або випуску акцій нової номінальної вартості;

2) або випуску додаткової кількості акцій існуючої номінальної вартості.

Повертаючись до ЦКУ, підкреслимо, що, незважаючи на проведене збільшення, зменшення статутного фонду АТ на розраховану до цього різницю (між статутним фондом і вартістю чистих активів) провести все ж таки доведеться, тобто збільшення статутного фонду з його зменшенням не згортається.

По-четверте, певні запитання викликає обов'язковість ліквідації товариства з недостатніми чистими активами. Перш за все зауважимо, що навіть у тому випадку, якщо не передбачається внесення додаткових вкладів, завжди є можливість не доводити справу до проблеми ліквідації товариства за ЦКУ. Йдеться про можливість реорганізації товариства (АТ, ТОВ або ТДВ) шляхом перетворення на підприємство з ліберальнішими вимогами до статутного фонду, якщо вже за даними проміжної фінансової звітності такого товариства (АТ, ТОВ або ТДВ) видно від'ємну розбіжність між величиною чистих активів товариства і встановленим для нього мінімальним розміром статутного капіталу. А ось що робити тим АТ, ТОВ чи ТДВ, річна фінансова звітність яких уже складена та свідчить про необхідність зменшення статутного фонду нижче встановленого мінімуму, не зовсім зрозуміло. З одного боку, спираючись на жорсткі приписи ЦКУ, можна припустити, що в цьому випадку автоматично виникає обов'язок саме ліквідувати товариство. І, судячи з усього, такий обов'язок виникає в учасників товариства або в органу, уповноваженого установчими документами приймати рішення про його ліквідацію. У зв'язку з цим з'являється природне запитання: а що станеться, якщо цей обов'язок не буде виконано в добровільному порядку? У цьому випадку, очевидно, може бути застосовано статтю 110 «Ліквідація юридичної особи» ЦКУ, яка передбачає ліквідацію юридичної особи за рішенням суду на підставі заяви органу державної реєстрації, або ж статтю 19 Закону про господарські товариства, що передбачає ліквідацію товариства на підставі рішення суду за поданням органів, що контролюють діяльність товариства (у тому числі й податкових органів), у разі систематичного чи грубого порушення ним законодавства. Утім, у межах такого судового розгляду, відстоюючи збереження підприємства та робочих місць, цілком можна буде просити суд не зобов'язувати власника (власників) чи уповноважений орган здійснити ліквідацію підприємства, а дозволити їм залучити додаткові внески або здійснити реорганізацію з метою усунення допущеного порушення вимог ЦКУ до статутного капіталу.

З іншого боку, вказівку ЦКУ щодо ліквідації АТ, ТОВ чи ТДВ з «недотягуючими» до мінімуму чистими активами (власним капіталом) можна трактувати і набагато м'якше. Розглядати її як вказівку на можливі наслідки у разі бездіяльності учасників товариства чи органу, уповноваженого установчими документами приймати рішення про збільшення статутного фонду товариства (внесення додаткових вкладів) або рішення про його реорганізацію. Інакше кажучи, якщо показники річної фінансової звітності виявляють від'ємну різницю між чистими активами (власним капіталом) і законним мінімумом статутного фонду конкретного товариства, це має свідчити насамперед про необхідність здійснення додаткових внесків (вкладів) до його статутного фонду або реорганізації цього товариства у більш «легке» підприємство. І лише за відсутності активності в одному з цих напрямків товариство підлягає ліквідації.

Яке із цих двох трактувань буде застосовуватися на практиці (у тому числі у 2004 році за підсумками звітності 2003 року), сьогодні сказати важко. Можна лише сподіватися, що підхід «контролерів» до ліквідації «недостатніх» АТ, ТОВ і ТДВ буде зваженим і без «перегинів», тобто залишається сподіватися, що на практиці все ж таки переможе друге трактування.

«Податки та бухгалтерський облік», 18 грудня 2003 р., № 101 (659), с. 40